王学强律师：《刑法》第399条第四款规定，司法工作人员贪赃枉法，即受贿以后徇私枉法或者枉法裁判后依照处罚较重的规定定罪处罚，受贿后有为他人谋取利益的行为又触犯其他罪名构成牵连犯的，应从一重罪处罚，而不应数罪并罚。
案情：甲是某地法院执行庭的法官，在负责一起执行案中， 法院判决败诉方要支付胜诉方人民币60万元，该案的败诉方完全具有支付60万元的能力。但是，甲却对胜诉方说：“败诉方没有能力支付60万元。我可以帮你联系一家公司，让他们出10万元将你的判决书买下来。这样的话，你至少还得到了 10万元，否则就会一分钱也拿不回来。”胜诉方信以为真,就将自己的胜诉判决书以10万元的价格卖给了甲办的公司。甲最后拿着该胜诉判决书，从败诉方那里得到了60万元。甲的行为构成什么犯罪？
学生：甲的行为构成诈骗罪，诈骗的对象是胜诉方的债权。
张明楷：我同意你的看法。但是，实践中有人认为这样的行为构成贪污罪。他们的理由是，甲以法官的身份追回60万元时，该笔资金应该为法院占有，根据《刑法》第92条的规定，在这种情况下，法院占有下的60万元应属公共财产，甲将法院占有下的公共财产据为己有的行为构成贪污罪。你们如何看待这样的观点？
学生：如果甲要求败诉方直接将60万元打到自己指定的银行账户的话，法院就不可能占有这笔资金，那么，甲的行为无论如何也不能构成贪污罪。
张明楷：确实是这样的。甲的行为除了能够成立诈骗罪以外，是否还触犯其他犯罪呢？
学生：甲滥用职权致他人损失50万元，达到了滥用职权罪的追诉标准，所以，甲的行为同时也应当成立滥用职权罪。
张明楷：与其说触犯滥用职权罪，还不如说触犯执行判决滥用职权罪。因为在执行判决活动中，不履行法定执行职责，造成当事人的利益遭受重大损失的，就构成本罪。甲的确没有履行法定执行职责，也可以认为触犯了本罪。当然，由于只有一个行 为，可以按想象竞合犯处理。
北京刑事辩护律师网选编自张明楷《刑法的私塾》，仅供个人学习、研究，禁止复制传播、商业使用。
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