案情：甲高价回收废旧高档酒瓶，将自己生产的劣质酒装入 高档酒瓶后销售。甲的行为构成什么罪呢？
学生：实践中，有的法院会将这样的行为认定为生产不符合 安全标准的食品罪，有的则会认定为假冒注册商标罪，或者生产 有毒、有害食品罪。由于这些劣质酒也不至于喝死人，所以，好 像没有法院将这样的行为认定为以危险方法危害公共安全罪。
张明楷：有的法院将这类案件认定为假冒注册商标罪，可能 是因为无法检测出那些产品的成分，不能随意地将这类产品认定 为有毒、有害食品或者不符合安全标准的食品。实践中，在涉及 茅台酒等高档白酒的制假售假案件中，有的假酒质量还是不错 的，甚至有时检测不出与茅台酒的区别，只是能够肯定这个瓶子 里的酒肯定不是茅台酒厂生产的。
学生：看来还是应该分情况讨论问题。如果假酒的质量很 差，甚至可能喝死人，那甲的行为就可以构成以危险方法危害公 共安全罪；如果假酒质量差，危害饮酒人的健康，甲的行为能够 成立生产、销售有毒、有害食品罪；如果假酒质量还行，定假冒 注册商标罪也是可以的。
张明楷：如果假酒的质量很差，甚至可以喝死人，为什么不 可以定生产、销售有毒、有害食品罪？另外，如果假酒本身不可 能致人伤亡，买酒人购买酒时并不知道这些酒是假的，倘若购买 假酒的花费超过诈骗罪的定罪要求时，是否也可以考虑将卖假酒 人的行为认定为诈骗罪呢？
学生：诈骗罪与生产、销售伪劣商品类罪所保护的法益并不 相同，在购买假酒的人花费超过诈骗罪的定罪要求的情况下，这 种行为既触犯了诈骗罪，也触犯了相关的生产、销售伪劣商品类 罪的某罪，可以认为此时成立想象竞合。
张明楷：在实践中，凡生产、销售假冒伪劣商品的行为都一 概不会认定为诈骗罪，这是将生产、销售伪劣商品类罪当作是诈 骗罪的特别法条的结果。但事实上，两类犯罪保护的法益并不相 同，在行为同时触犯两类犯罪时，应当将这样的情形认定为想象 竞合，从一重罪论处。国外基本上没有规定生产、销售伪劣产品 之类的犯罪，就是因为对他人销售伪劣产品时，完全可能成立诈 骗罪。这反过来说明，销售伪劣产品的行为，肯定符合诈骗罪的 构成要件，所以，完全符合想象竞合犯的特征。
（免责声明：北京刑事辩护律师选编自张明楷主编《刑法的私塾》，仅供刑事无罪辩护律师个人学习、研究。）
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