案情：某日晚上10点钟左右，甲以为乙家没有人，就翻墙 进入乙的院内。乙女听到声响就拿手电出来查看。甲被乙女发现 之后，用随身携带的政刀将乙女欲死，随即甲进入乙房间内，发 现乙年仅5岁的儿子哭喊着要找妈妈，甲怕小孩的哭声招来其他 人，就将小孩举起来狠狠地摔在地上。曱见小孩不再出声，以为 已经将小孩摔死，就径直在乙的房间内取走价值3000元左右的财 物后逃离。但乙的小孩并没有死亡，事后经鉴定仅受了轻伤。甲 的行为构成什么罪？
学生：甲的行为符合《刑法》第269条规定的事后抢劫。因 为甲是以犯盗窃罪的意图进入乙的院内的，在被乙发现后，甲的 盗窃行为未遂，这时甲为了抗拒抓捕对乙使用暴力，将乙杀害， 故甲的行为完全符合《刑法》第269条规定的事后抢劫的构成 要件。
张明楷：如果将甲以犯盗窃的意图进入乙的院落内后，为了 抗拒抓捕将乙杀害的行为认定为事后抢劫，那么，甲之后进入乙 的屋内，发现乙的儿子哭喊时意图将其摔死而摔成轻伤且拿走乙 房间内价值3000元左右财物的行为，又该如何处理？毕竟事后抢 劫是不能将甲杀死乙之后的这些行为全部评价完的。
学生：即使甲不杀死乙的儿子，在他进入乙的房间后，也是 可以将乙的财物拿走的。甲对乙的儿子使用暴力，并不是为了制 服小孩以后夺取财物，而是为了不让周围邻居到乙家査看情况。
所以，甲之后的行为不能再构成另外一个抢劫罪。甲意欲摔死小 孩，但却将小孩摔成轻伤的行为构成故意杀人罪未遂；甲又拿走 乙房间内财物的行为也另行构成盗窃罪。
张明楷：在行为可以直接认定为《刑法》第263条的抢劫罪 的时候，就不必再以行为构成《刑法》第条的事后抢劫为 由，将这样的行为认定为抢劫罪。在这个案件中，我认为可以直 接将甲的行为认定为《刑法》第263条规定的抢劫杀人。甲虽然 是以盗窃的意图进入了乙的院落，但甲用事先准备好的砍刀砍死 了乙，紧接着就进入乙的房屋内取财。从甲事先准备好了砍刀， 杀死乙以后马上进入房间取财这两点来看，甲砍死乙时具有取走 乙财物的意图。所以，可以将甲杀死乙并取走财物的行为认定为 抢劫杀人。如果认为，甲摔乙的儿子的行为不是抢劫罪中的暴力 行为，而是一个独立的杀人行为，那么，就应当将甲的行为认定 为两罪，即抢劫杀人与故意杀人罪未遂。
（免责声明：北京刑事辩护律师选编自张明楷主编《刑法的私塾》，仅供刑事无罪辩护律师个人学习、研究。）
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