案情：国家工作人员甲之前帮助商人乙办过事情。某曰，甲 以索取贿赂的意思向乙借钱，借款金额为100万，乙以为甲确实 缺钱，在向自己借钱，便同意把100万元借给曱，还要求甲给自 己打了借条。在这个过程中，乙根本没有意识到甲是在索贿。后 甲由于其他事情被查，甲交代曾经向乙索贿100万元，案发时该 100万元的债务还未到归还期限。甲的行为成立受贿罪中的索 贿吗？
学生：在这个案件中，甲应乙的要求向乙打了借条，乙也将 这100万认定为需要到期归还的钱。案发时，债务还没有到期，
但一旦到期，乙还是可能会向甲催还的。在这种情况下，我认为 不宜将甲的行为认定为受贿罪。
张明楷：那你是不是认为，只要客观上有借条，就不能将这 样的行为认定为受贿罪？或者说，是不是只有对方意识到国家机 关工作人员在索贿，国家机关工作人员的行为才能构成受贿罪？ 学生：在借钱方不打算归还，出借方也不打算要的情况下， 即使客观上有借条，也能成立受贿罪。相反，借钱方打算归还， 或者出借方打算要债的情况下，这笔钱对于双方来说实际上还是 一笔真实的债权、债务，因此还不能把这样的一笔钱认定为行 贿、受贿的财物。
张明楷：如果在真实的案件中，出借方的态度非常坚定，借 出的钱一定要收回，那么你这样的结论或许是有道理的。但在实 践中，存在的大量案件是，出借方往往会有两种想法，一方面猜 测对方可能在索贿，一方面又怀疑对方可能真的是在向自己借 钱。而在还钱之前，借钱的一方到底是出于什么心态才向对方借 钱，这谁也不清楚。出借人往往在债务到期后也不会催讨，但到 底他以后会不会再催讨，谁也不清楚。
学生：在出借方对是否催讨债务态度暧昧的情况下，以借钱 为名意图索贿的国家机关工作人员构成受贿罪吗？
张明楷：我认为还是可以把这样的行为认定为受贿罪的。一 般来说，曾经受到过国家机关工作人员的照顾，或者以后也会有 求于国家机关工作人员的出借方，在借给国家机关工作人员钱之 后，对是否催讨债务态度暧昧的话，是否归还这笔钱就取决于国 家机关工作人员了。而国家机关工作人员又没有归还的意思。将 这两者结合起来考虑，就显然能够看出这笔钱实际上已经能够被
认定为钱权交易的财物了。
（ 免责声明：北京刑事辩护律师选编自张明楷主编《刑法的私塾》，仅供刑事无罪辩护律师个人学习、研究。）
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