案情：甲是房地产开发商，打算和某村协商开发该村的某地块。此时，负责城市建设的副市长向村里打招呼，要求该村把这个地块留下，说上级某领导的子女要开发这土地，事后查明其实是副市长的弟弟要开发。甲了解情况后，知道了事实的真相。 为了取得土地开发权，甲找到副市长后提出他愿意提供一笔钱， 让副市长的弟弟退出这个地块的开发。在甲给副市长的弟弟1000 万元之后，副市长向该村打招呼，甲马上就顺利地成为该块地的 开发商。甲的行为构成行贿罪吗？
张明楷：国家工作人员让行贿人把财物给予特定关系人的， 也构成受贿罪。根据司法解释，特定关系人指的是近亲属、情妇 和共同利益人这三类。问题是，行贿罪的构成要件是“给予国家 工作人员以财物”。如果行为人给予财物的对象是国家工作人员 的妻子或者丈夫，可以将这样的行为认定为行贿罪，这是没有问 题的。但在本案中，甲将财物给予了国家工作人员的弟弟，在国 家工作人员的弟弟已经成年，且与国家工作人员分门别居的情况 下，能够将甲的行为认定为“给予国家工作人员以财物”的行贿 行为吗？
学生：我们可以对“给予国家工作人员以财物”进行实质的 解释，行为人只要是按照国家工作人员的指示，向特定关系人提 供财物的，就都可以被认定为“给予国家工作人员以财物”。
张明楷:问题是，法律规定的是“给予国家工作人员以财 物”，法条用语毕竟明文规定了给予的对象是国家工作人员，如 何能够证明给予其近亲属的，也符合本条的规定呢？在我国，就 有人认为行为人给予国家工作人员近亲属财物的行为，不能被认 定为行贿罪。日本的规定与我国的不同，日本刑法先是规定了各 种受贿罪，然后规定提供各种贿赂的是行贿罪，所以他们就不存 在我们这样的问题了。
学生：可以认为，无论给付财物的对象是谁，只要财物实际 上处于国家工作人员的控制之下就可以了。
张明楷：如果将财物给予了国家工作人员的家庭成员，毫无 疑问，国家工作人员是可以实际控制这笔财物的。但在本案中， 副市长的弟弟是成年人，且与副市长经济各自独立，很难说这笔 钱给予副市长的弟弟后，副市长本人就可以控制这笔钱了。
虽然在这个案件中，可以肯定的是，甲给付的1000万元与他 之后获得的利益之间具有因果关系，但是想把甲的行为解释为 “给予国家工作人员以财物”，还是存在一定的法理障碍的。
学生：估计司法实践中会将甲的行为认定为行贿罪。
张明楷：这个案件还有另外一个问题：甲原本就与某村协商 好了要开发那块地，是副市长滥用职权介入才使甲难以开发那块 地，甲主观上是为了谋取不正当利益吗？
学生：应当说不是为了谋取不正当利益。
张明楷：既然是这样的话，甲的行为就更不成立行贿罪了。
（ 免责声明：北京刑事辩护律师选编自张明楷主编《刑法的私塾》，仅供刑事无罪辩护律师个人学习、研究。）
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